法律文書大全11篇

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篇（1）

    此致

篇（2）

一、執(zhí)行視角下法律文書權(quán)威性處境

從執(zhí)行視角來研究法律文書的權(quán)威性所依循的兩種視角，一種為結(jié)果回溯過程的評(píng)估視角，表現(xiàn)為通過執(zhí)行結(jié)果來評(píng)估法律文書的實(shí)現(xiàn)率，從此種意義上來講，法律文書裁判結(jié)果只有得到履行，法律文書權(quán)威性才會(huì)建立。另一種可以稱之基于當(dāng)事人對(duì)于法律文書履行時(shí)間長短的寬容性限度。一旦超過當(dāng)事人尤其是權(quán)利方對(duì)于法律文書履行所能承受的限度，法律文書的權(quán)威性就大打折扣。從執(zhí)行實(shí)際情況看，目前我國法律文書權(quán)威性現(xiàn)狀是不容樂觀的，一方面基于社會(huì)其他配套制度的不健全導(dǎo)致法律文書執(zhí)行困難。另一方面，執(zhí)行手段多樣性不足，對(duì)于執(zhí)行措施的采取遭受的掣肘太多。

二、法律文書權(quán)威性喪失之主因

隨著社會(huì)轉(zhuǎn)型的到來和社會(huì)分工的細(xì)化，糾紛的種類和數(shù)量逐漸增加。與此同時(shí)，家庭財(cái)富的增加，與資金相關(guān)的糾紛也隨之而來。社會(huì)的不誠信也導(dǎo)致法院案件居高不下。這些是導(dǎo)致法律文書權(quán)威性喪失的原因的一個(gè)方面，我們可以稱之為法律文書權(quán)威性喪失的“軟環(huán)境”。與之相對(duì)應(yīng)的是法律文書權(quán)威性的硬環(huán)境喪失。從執(zhí)行實(shí)際情況看，法律文書權(quán)威喪失的主要原因有以下三個(gè)方面：其一，法律文書送達(dá)時(shí)釋明不足。法律文書在送達(dá)當(dāng)事人時(shí)，未就當(dāng)事人的訴辯主張成敗進(jìn)行釋明回應(yīng)。當(dāng)事人對(duì)于未經(jīng)釋明的裁判文書專業(yè)術(shù)語也缺乏理解能力。此外，對(duì)于當(dāng)事人下落不明可通過公告送達(dá)法律文書經(jīng)過一定期限即視為送達(dá)的法律規(guī)定，當(dāng)事人知曉有限，也未就此情況向其相關(guān)人作一定程度的告知，即使法律上無此種義務(wù)。其二，以調(diào)促判過猶不及，導(dǎo)致權(quán)利方的利益一讓再讓，甚至在執(zhí)行過程中權(quán)利方利益再行讓步。盡管利益讓步基于當(dāng)事人自愿，但往往這種自愿是不得已的結(jié)果。其三，社會(huì)財(cái)產(chǎn)查詢和控制制度不健全，相關(guān)部門對(duì)于法院裁判和執(zhí)行協(xié)同性不足，導(dǎo)致法律文書當(dāng)事人不自動(dòng)履行的情況下執(zhí)行進(jìn)程緩慢，甚至執(zhí)行無能為力。

三、法律文書權(quán)威性重塑之出路

（一）從上而下高層推動(dòng)，協(xié)同立法，完善立法，加快財(cái)產(chǎn)查詢和控制制度建設(shè)。以政法委為牽頭力量，協(xié)同公安、法院和檢察院，從法律思維的角度出發(fā)，整合銀行、房產(chǎn)、車輛、互聯(lián)網(wǎng)、信用部門等機(jī)構(gòu)力量，成立法律文書不履行時(shí)被告（被執(zhí)行人）信息聯(lián)合查詢部，對(duì)于被告（被執(zhí)行人）的財(cái)產(chǎn)信息和位置信息進(jìn)行全國查詢和定位，以此來控制被告（被執(zhí)行人）及其財(cái)產(chǎn)和達(dá)到迅速強(qiáng)制其履行法律文書的義務(wù)。

（二）建立裁判文書訴辯回應(yīng)和釋明責(zé)任追究制度，從接受性上提高法律文書的權(quán)威性。在法律文書送達(dá)時(shí)，要求法官對(duì)法律文書裁判結(jié)果和當(dāng)事人訴辯主張進(jìn)行耐心回應(yīng)和解釋，以此來達(dá)到息訴（息上訴）和息訪的目的。另外，需減少對(duì)法律文書的法外救濟(jì)途徑，以此來減少對(duì)法律文書施加的不確定性影響。或者對(duì)于法律文書的救濟(jì)性必須基于窮盡一切法內(nèi)救濟(jì)途徑前提下才能尋求其他救濟(jì)途徑。

（三）判調(diào)適當(dāng)，防止過調(diào)促判，減少法官對(duì)于法院庭審過程中調(diào)解子過程的參與程度。立法可以賦予法官在庭審過程中對(duì)糾紛進(jìn)行調(diào)解，但是必須控制一定限度，比如僅限于法官對(duì)當(dāng)事人可征詢是否愿意進(jìn)行調(diào)解的想法，法官不可直接參與當(dāng)事人雙方的調(diào)解過程。另外，對(duì)于通過調(diào)解形成的調(diào)解書，可以規(guī)定權(quán)利方在通過法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)可不再對(duì)其利益進(jìn)行讓步。

參考文獻(xiàn)：

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[5]白綠銥編譯.日本新民事訴訟法，中國法制出版社，2000

篇（3）

(一)以事實(shí)為根據(jù)

篇（4）

(一)法律文書課程內(nèi)容的實(shí)踐性需要教學(xué)方法的變革

法律文書課程的內(nèi)容為公安機(jī)關(guān)辦理行政案件和刑事案件中使用的法律文書的制作要求、方法和技巧。課程內(nèi)容來源于公安工作的法律規(guī)定和公安工作實(shí)踐，并直接指導(dǎo)公安工作實(shí)踐。這構(gòu)成了本門課程內(nèi)容實(shí)踐性的根本特點(diǎn)，也是與傳統(tǒng)理論性課程的根本區(qū)別。傳統(tǒng)的講授式教學(xué)方法基于知識(shí)的理論性、邏輯性、系統(tǒng)性建立，強(qiáng)調(diào)知識(shí)的講解、分析、思辨和學(xué)術(shù)前沿的探討。基于傳統(tǒng)理論性課程的講授式教學(xué)方法，并不適合法律文書課程內(nèi)容的需要，應(yīng)該依照課程的自身特點(diǎn)進(jìn)行相應(yīng)的設(shè)計(jì)與改革。

(二)法律文書應(yīng)用的操作性要求教學(xué)方法的實(shí)戰(zhàn)化

法律文書是公安機(jī)關(guān)執(zhí)法辦案程序的客觀載體，需要在行政案件調(diào)查、取證、處罰及刑事案件現(xiàn)場(chǎng)勘查、采取強(qiáng)制措施等多種具體工作環(huán)節(jié)直接運(yùn)用。辦案程序與法律文書直接結(jié)合，沒有合法、規(guī)范、準(zhǔn)確的法律文書支撐，公安機(jī)關(guān)各個(gè)辦案程序?qū)?huì)受到質(zhì)疑;反之，沒有真實(shí)的辦案程序作為具體依托，法律文書自身也無存在價(jià)值。因此，法律文書課程的教學(xué)目標(biāo)應(yīng)著重于提高學(xué)員實(shí)際制作和應(yīng)用法律文書的操作能力。提高學(xué)員操作能力的最有效辦法就是進(jìn)行針對(duì)性的實(shí)戰(zhàn)化訓(xùn)練，使學(xué)員對(duì)各種法律文書的使用方式、方法、程序、注意事項(xiàng)能夠做出快速、準(zhǔn)確的判斷與選擇。因此，法律文書課程應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)實(shí)戰(zhàn)化改革，使實(shí)戰(zhàn)貫穿于課程教學(xué)的整個(gè)過程，提高學(xué)員應(yīng)用法律文書的能力，最終提高公安執(zhí)法規(guī)范化水平。

(三)法律文書課程學(xué)習(xí)質(zhì)量判斷標(biāo)準(zhǔn)的獨(dú)特性要求評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)多維化

傳統(tǒng)理論性課程將學(xué)員對(duì)知識(shí)的了解、記憶、理解、掌握、熟練運(yùn)用等不同認(rèn)知程度作為教學(xué)目標(biāo)和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。在具體判斷時(shí)，主要做出“是”與“否”、“對(duì)”與“錯(cuò)”等絕對(duì)的區(qū)別性判斷。法律文書除了上述特點(diǎn)外，還有其他特質(zhì):首先，“因案而異”，不同案件中使用的法律文書種類及具體法律文書在內(nèi)容上均有不同。其次，“因時(shí)而異”，辦理案件的不同階段對(duì)某一文書的制作要求不同。例如，刑事案件辦案程序中，對(duì)犯罪嫌疑人首次訊問時(shí)制作的《訊問筆錄》與之后進(jìn)行再次訊問時(shí)制作的筆錄之間在內(nèi)容要求方面有很大差異。第三，“因人而異”，針對(duì)不同的應(yīng)用對(duì)象，同一文書的制作要求也有不同。例如，同樣是《詢問筆錄》，針對(duì)證人和被害人的制作要求具有很大差異。第四，“合法至上，規(guī)范引導(dǎo)”，法律文書的根本要求是“合法”，既要求其所反映的民警執(zhí)法行為合法，也要求法律文書本身的制作合法。但是，如果在辦案過程中，民警的行為符合法律的程序和實(shí)體要求，而僅在法律文書的部分格式上出現(xiàn)差誤，通常可以通過更正來進(jìn)行處理，文書本身的法律地位不受影響，而“規(guī)范性”則大打折扣。可見，通常的評(píng)價(jià)模式所作出的判斷結(jié)論用于對(duì)法律文書進(jìn)行評(píng)價(jià)是不盡合理的，探索基于法律文書特質(zhì)的多維評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是法律文書課程建設(shè)的重要環(huán)節(jié)。

二、以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書課程教學(xué)模式的構(gòu)成要素

從傳統(tǒng)的以理論講授為中心轉(zhuǎn)向以實(shí)戰(zhàn)為中心，是教學(xué)思想、整體構(gòu)思和具體運(yùn)行的全方位改變。筆者認(rèn)為，這一模式整體包括如下要素:

(一)教師

無論傳統(tǒng)教學(xué)模式或是實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式，教師與學(xué)生永遠(yuǎn)都是整個(gè)教學(xué)體系中的核心要素，并且教師的引導(dǎo)作用均無可或缺地存在。在以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式中，教師的角色發(fā)生了部分變化，知識(shí)講授將失去主導(dǎo)地位。反之，對(duì)課程教學(xué)過程的設(shè)計(jì)與引導(dǎo)將成為重要的工作內(nèi)容。教師是課程教學(xué)過程的“導(dǎo)演”。

(二)學(xué)員

以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式中，學(xué)員不再是被動(dòng)接受者，而是貫穿教學(xué)活動(dòng)各個(gè)環(huán)節(jié)的行動(dòng)者，是課程教學(xué)過程的“主演”。

(三)信息資源

信息資源是以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式的信息支撐。傳統(tǒng)教學(xué)模式中，教學(xué)資源主要由“法律”、“法規(guī)”、“規(guī)定”、“制度”、“規(guī)則”等成文的格式化內(nèi)容構(gòu)成。在實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式中，上述資源僅僅是基礎(chǔ)，資源的主體部分為“樣本”、“案例”、“習(xí)慣”、“約定”、“風(fēng)俗”等非格式化資源。這些資源含有實(shí)戰(zhàn)化教學(xué)的多重復(fù)雜信息，用于對(duì)教學(xué)結(jié)果的制約與評(píng)價(jià)，與傳統(tǒng)教學(xué)資源共同稱為“信息資源”。信息資源連接了教師與學(xué)員，是貫穿整個(gè)教學(xué)過程的“劇情”。

(四)教學(xué)思想

教學(xué)思想是以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式的軟件要素，包括對(duì)教學(xué)模式的設(shè)計(jì)、運(yùn)用與評(píng)估等具體方面的認(rèn)識(shí)與思考方法，是經(jīng)過抽象的教學(xué)模式的“靈魂”。

(五)教學(xué)物資

以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書課程需要較強(qiáng)的物質(zhì)支撐，主要包括場(chǎng)地、警械、紙張等。

三、以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書課程教學(xué)模式的具體運(yùn)行方式

以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書教學(xué)模式，主要通過以下幾種方式進(jìn)行:

(一)視覺實(shí)戰(zhàn)

視覺實(shí)戰(zhàn)是指將文書以真實(shí)的印刷品或電子圖片進(jìn)行展現(xiàn)，使學(xué)員對(duì)文書的外部特征有最基本的認(rèn)識(shí)。法律文書是一個(gè)系統(tǒng)而龐大的體系，目前使用的由公安部統(tǒng)一制定的2012版刑事法律文書為97種，行政法律文書為46種，各省級(jí)公安機(jī)關(guān)也可根據(jù)本地的具體工作情況制定補(bǔ)充性文書。因此，在教學(xué)過程中，通過視覺實(shí)戰(zhàn)模式，將文書的外形、印刷特征予以展示和對(duì)照，使學(xué)生形成基本的視覺印象，頭腦中建立對(duì)各種文書的直觀區(qū)別，使其能夠在執(zhí)法程序中迅速、直接、準(zhǔn)確地做出選擇，避免因?yàn)槎喾N文書的類似而產(chǎn)生混淆，進(jìn)而影響辦案程序。

(二)聽覺實(shí)戰(zhàn)

通常來說，法律文書是平面的、靜態(tài)的書面文件，與聲音沒有直接關(guān)系，但這并不能阻礙聽覺實(shí)戰(zhàn)成為一種新的教學(xué)方式。1．對(duì)聲音特征描述的概括練習(xí)某些案件中，聲音可以構(gòu)成特定的案件信息。例如，剎車聲、呼救聲、警笛聲等。在《詢問筆錄》、《訊問筆錄》、《受案登記表》等文書中經(jīng)常要涉及犯罪嫌疑人、證人等到對(duì)聲音的描述。由于未經(jīng)培訓(xùn)、心理緊張等因素，這類人員通常無法將聲音特征描述準(zhǔn)確、形象，辦案民警必須將其敘述的含混語言進(jìn)行辨析，抽取其中與案件相關(guān)的內(nèi)容。教學(xué)過程中，可以通過播放不同種類的聲音，來訓(xùn)練學(xué)員對(duì)聲音大小、種類、方向、來源等特征的認(rèn)知，并要求其將聲音特征記入相應(yīng)文書，提高學(xué)員對(duì)聲音特征描述的概括與記錄能力。2．對(duì)聲音內(nèi)容的記錄練習(xí)對(duì)聲音的記錄發(fā)生在對(duì)犯罪嫌疑人、證人、被害人等人的問話過程中，構(gòu)成了《訊問筆錄》、《詢問筆錄》等文書，這幾種文書也是案件中最為重要的文書種類。對(duì)聲音的記錄練習(xí)主要是對(duì)語速的適應(yīng)、方言的辨別、錯(cuò)(別)字的快速分辨、語言核心內(nèi)容的快速分析等方面。對(duì)聲音內(nèi)容的記錄練習(xí)通過在課堂上播放不同特征的語言錄音、訊(詢)問錄音、開展模擬訊(詢)問等方式，建立聲音樣本，由學(xué)員進(jìn)行實(shí)際記錄，提高學(xué)員對(duì)聲音內(nèi)容的記錄能力。3．對(duì)聲音附著信息的判斷練習(xí)民族語言、方言、俚語、口頭禪等是生活中常見的語言要素，通過這些語言要素能夠判斷人的民族、籍貫、社交、文化等方面的特征，優(yōu)秀的辦案人員經(jīng)常能夠通過語言分析捕捉到有利的案件信息。教學(xué)過程中，通過在課堂上播放多種包含不同語言要素的聲音樣本，由學(xué)員在記錄的過程中判斷說話者的個(gè)人特征或者其他附著信息，提高學(xué)員辦案的思維擴(kuò)展和分析能力。

(三)制作實(shí)戰(zhàn)

制作實(shí)戰(zhàn)是整個(gè)以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書課程教學(xué)模式的核心環(huán)節(jié)。制作實(shí)戰(zhàn)強(qiáng)調(diào)了文書實(shí)際制作的整體過程，注重學(xué)員對(duì)文書使用背景、制作方法和易出錯(cuò)點(diǎn)的綜合練習(xí)。1．縮寫縮寫，是指對(duì)篇幅較長、內(nèi)容較為復(fù)雜的文書進(jìn)行內(nèi)容縮略，形成簡(jiǎn)短的文書的一種訓(xùn)練方法。縮寫是基于不同視角對(duì)同一問題的不同認(rèn)知，是一種基于視角變換形成成果的活動(dòng)。縮寫訓(xùn)練形成的成果與原文書不是同種文書。縮寫訓(xùn)練中的原本，一般為《提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書》、《行政處罰決定書》等內(nèi)容全面、格式標(biāo)準(zhǔn)的文書類型。分析原本的過程，一方面可以增強(qiáng)學(xué)員對(duì)于原本文書內(nèi)容、主旨、法律基礎(chǔ)的認(rèn)識(shí)，另一方面可以進(jìn)一步增強(qiáng)學(xué)員對(duì)法律程序的理解和認(rèn)識(shí)。縮寫訓(xùn)練中的縮略本，一般為《受案登記表》、《××通知書》等填充型文書的部分欄目或者內(nèi)容較為簡(jiǎn)單的其他類型文書。形成縮略本的過程，實(shí)際上是基于充分信息制作文書的過程，學(xué)員在訓(xùn)練中應(yīng)當(dāng)將原本中的核心信息分析出來，構(gòu)成精準(zhǔn)信息或者高度概括語句，以滿足縮略本文書的需求。2．模擬(仿制)模擬，也可稱為仿制，是指基于特定信息基礎(chǔ)，比照優(yōu)秀法律文書樣本制作新的法律文書的訓(xùn)練方法。這種方法比較適合針對(duì)操作性較強(qiáng)、格式性較弱的文書進(jìn)行訓(xùn)練。模擬訓(xùn)練形成的結(jié)果與樣本為同種文書。例如，《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄》是刑事案件現(xiàn)場(chǎng)勘查工作中形成的記錄性文書，記錄內(nèi)容包括現(xiàn)場(chǎng)基本情況、現(xiàn)場(chǎng)勘查工作情況和現(xiàn)場(chǎng)勘查過程中收取的痕跡、物證等(行政案件的現(xiàn)場(chǎng)勘查文書依照刑事案件相應(yīng)文書制作)。在教學(xué)中，可以為學(xué)員提供三部分基礎(chǔ)信息:(1)規(guī)范現(xiàn)場(chǎng)勘查工作的有關(guān)規(guī)定;(2)優(yōu)秀的《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查工作記錄》樣本;(3)某地發(fā)生的真實(shí)案件現(xiàn)場(chǎng)照片和現(xiàn)場(chǎng)錄像。依靠上述基礎(chǔ)信息，學(xué)員即可通過對(duì)樣本的模擬，針對(duì)該案件素材進(jìn)行《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查工作記錄》的制作。3．抄錄抄錄，是指通過對(duì)樣本的完全謄寫，以掌握該文書的格式、層次、重點(diǎn)等內(nèi)容的訓(xùn)練方法。抄錄的方法通常適用于敘述性文書。抄錄形成的成果，應(yīng)當(dāng)與樣本在內(nèi)容上保持一致。例如，在進(jìn)行《呈請(qǐng)報(bào)告書》訓(xùn)練時(shí)，就可以為學(xué)員提供《呈請(qǐng)立案報(bào)告書》、《呈請(qǐng)拘留報(bào)告書》等樣本，由學(xué)員對(duì)該樣本進(jìn)行謄抄。經(jīng)過抄錄訓(xùn)練，學(xué)員可以明確該文書的敘述層次和不同層次中需要注意的重點(diǎn)問題。4．糾錯(cuò)糾錯(cuò)，是指通過對(duì)文書樣本進(jìn)行分析，指出其中存在的錯(cuò)誤并予以改正的訓(xùn)練方式。該方法可以運(yùn)用在各種不同類型的文書訓(xùn)練中。需要指出的是，由于法律文書自身的特點(diǎn)決定，在執(zhí)法文書訓(xùn)練中，“錯(cuò)誤”的含義與其他學(xué)科稍有不同。主要錯(cuò)誤形式為:(1)格式化差錯(cuò)，是法律文書書寫位置、標(biāo)點(diǎn)等方面的差錯(cuò)，是形式層面的錯(cuò)誤。(2)恰當(dāng)性差誤，是使用了不當(dāng)?shù)姆椒ā⒄Z言等，如在《訊問筆錄》中直接記錄犯罪嫌疑人作為口頭禪的臟話。(3)標(biāo)準(zhǔn)性差誤，是采用了不常用或者錯(cuò)誤的衡量標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行文書中的某些問題的界定。如執(zhí)法文書中應(yīng)當(dāng)使用公歷進(jìn)行日期記錄，但記錄者直接使用了農(nóng)歷、藏歷等歷法。(4)根本性錯(cuò)誤，如漏填、倒填、要件不全、姓名錯(cuò)誤等。(5)程序性錯(cuò)誤，文書自身的形成違反了法律程序。以上(1)、(2)、(3)項(xiàng)通常不影響執(zhí)法文書的語義表達(dá)或者法律效力，通過一般性的改正即可完成，而(4)、(5)類錯(cuò)誤則影響了文書的法律效力，需要對(duì)照相關(guān)法律條文，分析錯(cuò)誤的表象和內(nèi)在影響因素。在糾錯(cuò)訓(xùn)練中，可以由教師設(shè)計(jì)綜合案例，將多方面錯(cuò)誤集中于某一文書，由學(xué)員分析之后進(jìn)行修改，最終形成語言順暢、格式規(guī)范、程序合法的文書。5．比較比較，是指在執(zhí)法文書的教學(xué)過程中，將法律文書與其他文件的寫作進(jìn)行比較，或者不同的法律文書進(jìn)行比較，以使學(xué)生充分認(rèn)識(shí)法律文書特點(diǎn)和制作方法的教學(xué)方法。通過比較，學(xué)員可以認(rèn)識(shí)不同文書的特點(diǎn)和相互之間的區(qū)別。在教學(xué)過程中，通常可以采用以下比較方法:(1)將法律文書與行政公文進(jìn)行比較。(2)不同種法律文書之間進(jìn)行比較。(3)行政法律文書與刑事法律文書進(jìn)行比較。例如，可以通過將刑事案件法律文書中的《訊問筆錄》和《詢問筆錄》進(jìn)行比較。通過比較，學(xué)員可以認(rèn)識(shí)到兩種不同文書的使用對(duì)象、程序、制作規(guī)范等多方面的差異。

(四)應(yīng)用實(shí)戰(zhàn)

應(yīng)用實(shí)戰(zhàn)是對(duì)法律文書課堂教學(xué)的深入擴(kuò)展，這類實(shí)戰(zhàn)模式將不同的文書進(jìn)行橫向的關(guān)聯(lián)，并與辦案程序進(jìn)行結(jié)合，使學(xué)員對(duì)法律文書的應(yīng)用有直觀、真實(shí)的認(rèn)知。1．直接案件應(yīng)用直接案件應(yīng)用的作用在于通過參與實(shí)際的辦案程序來獲得法律文書的寫作認(rèn)識(shí)。直接案件應(yīng)用將法律文書具體運(yùn)用的情形予以展現(xiàn)，使學(xué)員能從工作與教學(xué)結(jié)合的角度來加深對(duì)于執(zhí)法文書的認(rèn)識(shí)和運(yùn)用能力。該部分實(shí)戰(zhàn)訓(xùn)練由學(xué)員的見習(xí)、實(shí)習(xí)進(jìn)行實(shí)際支持，在辦理行政案件或刑事案件的具體工作中進(jìn)行直觀的認(rèn)識(shí)和訓(xùn)練。該方法是課堂教學(xué)的進(jìn)一步延伸，可以為作為授課的前期認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)及后期的總結(jié)、反饋。2．模擬案件應(yīng)用直接案件應(yīng)用的方式在運(yùn)用過程中受授課時(shí)間、地點(diǎn)等方面的限制較多，很難和課堂教學(xué)直接結(jié)合。相較之下，模擬案件應(yīng)用的方法更為可行。模擬案件應(yīng)用的方法建立在學(xué)員對(duì)主要文書已經(jīng)學(xué)習(xí)完畢，對(duì)文書之間的關(guān)聯(lián)和差異已有認(rèn)知的基礎(chǔ)上，是檢驗(yàn)性、綜合性的實(shí)戰(zhàn)模式。例如，在刑事案件法律文書講解完畢后，教師設(shè)計(jì)一盜竊案的案例，程序涵蓋報(bào)案、現(xiàn)場(chǎng)勘查、立案、訊問、詢問、搜查、扣押等偵查工作內(nèi)容，由學(xué)生根據(jù)辦案的程序制作相應(yīng)文書。

(五)實(shí)戰(zhàn)化考核

傳統(tǒng)考核模式適用對(duì)象為理論性課程，能夠起到檢驗(yàn)和鞏固學(xué)員基礎(chǔ)知識(shí)的作用，題型以填充、選擇、判斷、簡(jiǎn)答、論述、案例等類型為主，答題方式為開卷、閉卷、論文三種。傳統(tǒng)考核模式不適用于法律文書課程。首先，法律文書課程基礎(chǔ)知識(shí)較少，依據(jù)具體案情而存在，并非知識(shí)的直接體現(xiàn)，填充、選擇、判斷、簡(jiǎn)答等題型難以適用;其次，多數(shù)法律文書的制作結(jié)論不具有惟一性，可能會(huì)有不同的結(jié)果，且均可認(rèn)為正確;再次，不同的法律文書之間沒有重點(diǎn)與非重點(diǎn)的區(qū)別，各種法律文書在工作中的地位是相同的，任何一種法律文書都具有相應(yīng)的程序和法律約束，有其適用的法律基礎(chǔ)，具有相應(yīng)的法律作用。可見，考核模式也應(yīng)與教學(xué)模式同步進(jìn)行以實(shí)戰(zhàn)為中心的改革，形成以案例為基礎(chǔ)的考核模式，減少或者放棄概念題、選擇題、判斷題等類型，放棄純理論內(nèi)容。考核模式的同步改革，可以下面幾種方法進(jìn)行:1．分段式考核。改期末單次考試確定成績?yōu)槎啻尉毩?xí)成績進(jìn)行積累，以期末綜合實(shí)戰(zhàn)成績?yōu)橹黧w。2．場(chǎng)景式考核。例如，進(jìn)行《搜查筆錄》考核時(shí)，由學(xué)員對(duì)設(shè)定的模擬現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行搜查，并將搜查的情況予以記錄。3．對(duì)抗式考核。例如，進(jìn)行《訊問筆錄》考核時(shí)，采用兩人扮演偵查員，一人扮演犯罪嫌疑人的方式，三人進(jìn)行模擬訊問。犯罪嫌疑人在被訊問過程中故意設(shè)置多種障礙，記錄員則應(yīng)針對(duì)這些障礙進(jìn)行應(yīng)對(duì)。

四、對(duì)以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書課程教學(xué)模式探索的進(jìn)一步思考

以實(shí)戰(zhàn)為中心的法律文書課程教學(xué)模式自構(gòu)思伊始至今已經(jīng)過四年的實(shí)踐與調(diào)整，在這一過程中，形成了更為深入的認(rèn)識(shí)。

(一)實(shí)戰(zhàn)是法律文書課程教學(xué)水平提高的最有力措施

如上所述，法律文書課程的基本特點(diǎn)使得傳統(tǒng)的教學(xué)模式并不適合法律文書課堂教學(xué)。在轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式后，學(xué)員的課堂參與情況、文書的制作能力等方面獲得了預(yù)期的提升。經(jīng)對(duì)畢業(yè)學(xué)員的回訪，學(xué)員認(rèn)為實(shí)戰(zhàn)化的教學(xué)模式更適合法律文書課程。有了前期的實(shí)戰(zhàn)教學(xué)作為基礎(chǔ)，畢業(yè)學(xué)員在較短時(shí)期內(nèi)均能夠適應(yīng)崗位需求，制作出符合標(biāo)準(zhǔn)的法律文書。可見，實(shí)戰(zhàn)在法律文書課程中具有十分重要的意義，多種實(shí)戰(zhàn)模式的運(yùn)用能夠有力提高法律文書課程的教學(xué)水平。

(二)信息資源是以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式成敗的決定性要素

以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式，從根本上看是以信息資源等為支撐的，要取得良好的教學(xué)效果，必然需要充足的信息資源。經(jīng)過探索和總結(jié)，法律文書課程的信息資源庫建設(shè)最低應(yīng)達(dá)到以下程度，否則難以保證教學(xué)的順利進(jìn)行。1．案例從數(shù)量角度來看，每種法律文書均應(yīng)有體現(xiàn)不同知識(shí)點(diǎn)的案例支撐;從涵蓋范圍來看，應(yīng)當(dāng)有程序比較完整、能夠充分體現(xiàn)法律文書對(duì)辦案程序的關(guān)聯(lián)和證明作用的案例支撐;從表現(xiàn)形式看，應(yīng)當(dāng)有文字類、聲像類、物品類等多種形式的案例資源;從體現(xiàn)內(nèi)容來看，應(yīng)當(dāng)有公安執(zhí)法一線的規(guī)范、正確的優(yōu)秀案例以及缺陷、錯(cuò)誤的反面案例資源。2．法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)全面收錄全國范圍適用的公安機(jī)關(guān)執(zhí)法依據(jù)并盡多收錄各地方具有特殊要求的執(zhí)法依據(jù)。3．文書樣本每種法律文書均應(yīng)有公安機(jī)關(guān)辦案程序形成的真實(shí)樣本，既包括格式標(biāo)準(zhǔn)、語言規(guī)范的優(yōu)秀文書實(shí)例，也包括有文字、格式等方面錯(cuò)誤的缺陷樣本。4．其他信息資源除上述常規(guī)信息外，應(yīng)有充足的與法律文書訓(xùn)練相關(guān)的自然、人文等方面的信息資源。信息資源建設(shè)不是一蹴而就的事情，而是長期總結(jié)、梳理、收集形成的。在調(diào)研、交流、上網(wǎng)、學(xué)術(shù)研究等工作進(jìn)行的同時(shí)，應(yīng)注意相關(guān)信息資源的積累。

(三)教學(xué)物資支撐在以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式實(shí)施中具有重要地位

法律文書是實(shí)務(wù)性課程，以實(shí)戰(zhàn)為中心的教學(xué)模式，最終表現(xiàn)為學(xué)員的寫作訓(xùn)練。如上所述，執(zhí)法文書種類繁多，并且每一種文書又包括多聯(lián)(頁)，學(xué)員的訓(xùn)練過程需要大量的紙張及其他方面的物資支撐。例如，以一起普通的單人作案、繳獲贓物的行政案件作為訓(xùn)練案例。案件程序基本需求為受案登記表文書、問話記錄文書、傳喚文書、扣押及登記文書、處罰決定文書、家屬通知文書等，且部分調(diào)查措施還必須制作填寫呈報(bào)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)的呈批表，這些文書總數(shù)不少于16種。如果是多人或者連續(xù)作案，需要制作填寫的有關(guān)呈批表、法律文書則可能還要多出許多。［1］以每個(gè)班40人為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，平均每種文書2聯(lián)(頁)，則該次訓(xùn)練紙張應(yīng)最少40×16×2=1280張。另外，在此次訓(xùn)練中還需要場(chǎng)地、警械等方面的共同支撐。如果無法滿足上述基本的物資條件，實(shí)戰(zhàn)化教學(xué)難以開展。因此，在教學(xué)過程中一方面要積極爭(zhēng)取教學(xué)物資的充足供應(yīng)，即“開源”，另一方面要在保證訓(xùn)練效果的前提下，保持最大限度的節(jié)約。經(jīng)驗(yàn)表明，以下幾種方式降低物資消耗十分有效:(1)“手繪”，即對(duì)部分?jǐn)⑹鲂暂^強(qiáng)、格式性較弱的文書，要求學(xué)員在自有紙張書寫文字內(nèi)容。(2)“機(jī)制”，即對(duì)部分格式化文書，要求學(xué)員利用電腦直接填充，形成電子文檔即可。(3)“縮印”，即將多聯(lián)文書按比例縮印于同一張紙上。

篇（5）

法律文書的語言構(gòu)成，主要指構(gòu)成法律文書的要素及其應(yīng)用規(guī)范。法律文書作為全民性語言的變體，匯集了來自全民族的詞匯庫。因此，法律文書的語言規(guī)則應(yīng)以全民語言為主。但是由于法律語言所處環(huán)境的特殊性，又需要具備一定的思維性與獨(dú)特的表達(dá)方式，以形成特殊語匯及使用規(guī)律。

1、 法律專業(yè)術(shù)語

術(shù)語主要指某個(gè)學(xué)科或者領(lǐng)域的專用語言。法律作為一門科學(xué)，也擁有固定的語言。這些術(shù)語主要用于描述法律科學(xué)中的特有事物及相關(guān)法律概念、規(guī)范等，是對(duì)法律事實(shí)與法律行為的概括，體現(xiàn)了法律的本質(zhì)特征。例如有關(guān)參與訴訟的相關(guān)人稱謂，民事案件中稱為原告、被告、上訴人、被上訴人及申請(qǐng)人、人等，每一個(gè)詞語都有明確的規(guī)定與外延。在其他領(lǐng)域中，除了極特殊的情況外，一般不會(huì)使用法律術(shù)語。法律術(shù)語比較多，體現(xiàn)了法律語言的特點(diǎn)。另外，法律術(shù)語和法律規(guī)范也有著必然聯(lián)系，有些可直接來源于法律條文的規(guī)定，而有些則由法律規(guī)定中衍生，根據(jù)具體案情歸納而來，具有無可取代的作用。通過準(zhǔn)確地使用法律術(shù)語，可以精確的語言表達(dá)完整內(nèi)容，正確表達(dá)法律規(guī)范。

2、 普通用語

在法律文書中，所謂普通詞語就是指在大多數(shù)領(lǐng)域中多涉及到的詞語。但是在使用此類詞語時(shí)，應(yīng)認(rèn)識(shí)到語境賦予普通詞語的特殊法律含義。有些普通詞語，我們?nèi)粘Ｊ褂弥锌此破降瓱o奇，但是在法律文書的特定語境限制下，變成了判斷此罪與彼罪、定罪與非罪、權(quán)利與義務(wù)、量刑幅度、情節(jié)輕重等方面的重要內(nèi)容。

    例如：被告人劉某與周某系朋友關(guān)系，由于在聚會(huì)中因瑣事產(chǎn)生口角，產(chǎn)生了矛盾，劉某當(dāng)場(chǎng)掏出隨身攜帶的尖刀，刺向周某的面部，周某面部流血，后因在場(chǎng)人員制止，才未造成更嚴(yán)重后果。后經(jīng)法醫(yī)鑒定為：周某面部受傷，傷口處為6.5cm×3cm。在此段描述中，劉某的行為到底是“傷人容貌”還是“毀人容貌”？雖然二者都是普通用語，且只有一字之差，但是對(duì)整起案件的量刑與定性至關(guān)重要。“毀”和“傷”的含義有所區(qū)別，可能在一般交際場(chǎng)合混用后并無大礙，但是在法律文書中，它們被賦予了莊重性、嚴(yán)肅性，改變了原有價(jià)值，對(duì)定罪量刑具有舉足輕重的作用。因此，在法律文書特定的語境下，普通詞語也被賦予了特別價(jià)值，應(yīng)從實(shí)際語境為出發(fā)點(diǎn)，恰當(dāng)?shù)剡x擇并使用。

3、 法律習(xí)慣用語

在法律文書詞匯中，除了法律術(shù)語之外，還有很多長期積累下的習(xí)慣用語。這些語言多來自長期的司法實(shí)踐，在法律領(lǐng)域得以認(rèn)可與應(yīng)用。雖然是習(xí)慣用語，但是其特殊的詞性、詞義等都被渲染了法律的色彩，具有較高的嚴(yán)肅性、權(quán)威性，要求其語法結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、修辭恰當(dāng)。正因習(xí)慣用語的簡(jiǎn)單易懂，確保了法律語言的溝通交際，讓更多法律工作以外的社會(huì)成員也能深刻理解法律。例如：期間、工具、認(rèn)定、故意、不予、根據(jù)等類似詞語，都是在法律實(shí)踐中歸納總結(jié)的成果，并為法律文書語言提供了固定的詞群。

再例如，上述罪行中，具備群眾檢舉、被害人家屬控告以及被告犯罪后留在現(xiàn)場(chǎng)的指紋、殺害張某所使用的刀具一把為證，同時(shí)以現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及法醫(yī)鑒定的證實(shí)，具有確鑿的證據(jù)，被告亦供認(rèn)不諱。在這段描述中，提出了法庭認(rèn)定的被告犯罪事實(shí)證據(jù)，其中法律習(xí)慣用語占據(jù)了大多篇幅，具有莊重的法律文書色彩，再加上每一個(gè)法律專用詞語都具有單一的、固定的含義，因此可確保其準(zhǔn)確性、科學(xué)性，最終認(rèn)定被告人犯罪事實(shí)的成立，清晰可靠。

由上可見，法律文書的寫作中，必須加強(qiáng)對(duì)文書用語的規(guī)范與重視，選擇最恰當(dāng)、最準(zhǔn)確的詞語，才能在制定各種規(guī)范性法律文書中，提高其權(quán)威性，實(shí)現(xiàn)較好的表達(dá)效果。

篇（6）

中圖分類號(hào)：D913 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2012）28-0114-03

一、對(duì)引致物權(quán)變動(dòng)的法律文書的分析

（一）特定法律文書是物權(quán)變動(dòng)誘因之依據(jù)

當(dāng)今，各國對(duì)物權(quán)變動(dòng)認(rèn)識(shí)不一，通說認(rèn)為，物權(quán)變動(dòng)就是物權(quán)運(yùn)動(dòng)的現(xiàn)象，或是物權(quán)從無到有，或是物權(quán)從甲轉(zhuǎn)至乙，或是物權(quán)自身發(fā)生變化，或是物權(quán)歸于消滅，不存在物權(quán)行為[1]。我國現(xiàn)行民事法律遵從通說，并未采納物權(quán)行為理論[2]，這就說明我國的物權(quán)變動(dòng)原因之中不包含物權(quán)行為。物權(quán)變動(dòng)的原因即引起物權(quán)變動(dòng)的事實(shí)，具體包括民事法律行為，法律外行為和法律的直接規(guī)定。法律行為所引物權(quán)變動(dòng)，以登記或交付作為物權(quán)生效要件[3]；法律行為外原因所引致物權(quán)變動(dòng)，不以登記或交付為其生效要件。我國奉行物權(quán)法定主義，法律行為外的物權(quán)變動(dòng)原因亦應(yīng)由法律明確加以規(guī)定。

《中華人民共和國物權(quán)法》（下文簡(jiǎn)稱物權(quán)法）第28條規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會(huì)的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力。由本條法律規(guī)定可以看出，一項(xiàng)物權(quán)由產(chǎn)生至消亡，或可經(jīng)歷設(shè)立、變更、移轉(zhuǎn)等情形，物權(quán)由一種狀態(tài)到另一狀態(tài)的改變，即為物權(quán)的變動(dòng)。如物權(quán)變動(dòng)通說所示，物權(quán)的變動(dòng)主要包括物權(quán)主體的改變、物權(quán)內(nèi)容和客體的變更以及物權(quán)的消滅。本文所討論的物權(quán)變動(dòng)主要指物權(quán)主體的改變。人民法院、仲裁委員會(huì)的生效法律文書可以導(dǎo)致物權(quán)發(fā)生變動(dòng)已是法律的明文規(guī)定，確無疑議。我國多數(shù)民法學(xué)者認(rèn)為，因法院的裁決而取得物權(quán)屬于非基于法律行為導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)。至于何種法律文書會(huì)導(dǎo)致物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，將由下文詳細(xì)闡明。

（二）引致物權(quán)變動(dòng)的法律文書特征分析

從廣義上來說，法律文書是一般主體在參與法律活動(dòng)，處理各項(xiàng)法律事務(wù)過程中依法制作的具有法律效力或法律意義的文書。然而，通常理解的法律文書是司法機(jī)關(guān)或者仲裁機(jī)構(gòu)在處理各項(xiàng)法律事務(wù)過程中依法依職權(quán)制作的具有法律效力或法律意義的對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的非規(guī)范性法律文件，即狹義上的法律文書。例如，人民法院的判決書、調(diào)解書、裁定書，仲裁委員會(huì)的裁決書、調(diào)解書。本文討論的法律文書不是指廣義上的一切涉及法律內(nèi)容的法律文書，也非人們通常意義上的法律文書。它需要滿足特定的條件才能歸類于直接引致物權(quán)變動(dòng)的法律文書。

筆者認(rèn)為，對(duì)于該特定條件應(yīng)當(dāng)對(duì)狹義上的法律文書再做嚴(yán)格的理解。物權(quán)法第28條中的法律文書應(yīng)該是且僅是人民法院或仲裁委員會(huì)依法依職權(quán)制作的能直接導(dǎo)致物權(quán)發(fā)生、設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的生效法律文書。該種法律文書具備在實(shí)體法上具有在當(dāng)事人之間產(chǎn)生某種物權(quán)變動(dòng)效果的“形成力”。如果一項(xiàng)法律文書不具有變更當(dāng)事人之間既存法律關(guān)系的效力，即不具有在實(shí)體法上的形成力，則不屬于本處所指法律文書。

通說認(rèn)為，具備形成力的法律文書存在于“形成之訴”中。構(gòu)成物權(quán)法第28條中法律文書的形成性判決，須具備：以形成權(quán)為標(biāo)的，該訴屬于請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更當(dāng)事人之間既存民事法律關(guān)系之訴；形成裁判或裁決支持原告的形成訴權(quán)；該裁判或裁決具有無需通過當(dāng)事人履行或者強(qiáng)制執(zhí)行即可使既存民事法律關(guān)系發(fā)生對(duì)世變化的形成力；該形成力指向的是當(dāng)事人之間形成或創(chuàng)設(shè)某種物權(quán)變動(dòng)效果。結(jié)論顯而易見，能直接引致物權(quán)變動(dòng)的法律文書需具備形成力，體現(xiàn)在外須是形成性法律文書。

至于調(diào)解書是否具有同判決書、裁決書同等的效力，是否應(yīng)當(dāng)同等適用法律文書導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)規(guī)則，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)其作細(xì)致分析，正如只有做成于形成之訴中的形成判決才具有形成力一樣，也只有那些在形成之訴中做成的支持原告訴求的調(diào)解書才具有形成力，才屬于能引致物權(quán)變動(dòng)的法律文書。如果是給付之訴或者確認(rèn)之訴，則調(diào)解書只是對(duì)當(dāng)事人間合意的法律確認(rèn)，引致物權(quán)變動(dòng)的是當(dāng)事人間的合意而非調(diào)解書，自然不能直接導(dǎo)致物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，必須滿足公示的要求，才能使物權(quán)發(fā)生相應(yīng)的變動(dòng)。

（三）引致物權(quán)變動(dòng)的法律文書舉例

在我國法律實(shí)務(wù)中，能成為物權(quán)法第28條意義上的法律文書目前主要包含以下幾例形成性法律文書[4]。

1.人民法院的法律文書

分割共有物判決書。分割共有物判決一般作成于分割共有物之訴中。分割共有物之訴系以共有物分割請(qǐng)求權(quán)為訴訟標(biāo)的，而共有物分割請(qǐng)求權(quán)屬于形成權(quán)，即判決對(duì)當(dāng)事人之間既存民事法律關(guān)系作出了變更。

撤銷當(dāng)事人之間訂立的有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅物權(quán)的合同的判決書。在該訴中，爭(zhēng)議合同內(nèi)容是有關(guān)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅的，如果法院判決撤銷該合同，導(dǎo)致訴訟標(biāo)物的物權(quán)回復(fù)原狀，那么該判決就屬于形成判決。

針對(duì)集體經(jīng)濟(jì)組織成員、業(yè)主依據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定請(qǐng)求撤銷集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會(huì)或者業(yè)主組織的變動(dòng)物權(quán)的決定所制作的判決書，集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會(huì)或者業(yè)主組織變動(dòng)物權(quán)的決議一旦被撤銷，被變動(dòng)的物權(quán)回復(fù)，判決書也就導(dǎo)致了變動(dòng)物權(quán)效果的出現(xiàn)。

人民法院的裁定通常情況下不能直接引起物權(quán)變動(dòng)，這主要是因?yàn)椴枚ㄡ槍?duì)程序性問題，一般不涉及實(shí)體問題。但從實(shí)務(wù)來看，仍有人民法院的裁定能引起物權(quán)變動(dòng)。不動(dòng)產(chǎn)拍賣成交裁定書和抵債裁定書以及撤銷仲裁裁決裁定書屬于上文所述形成性法律文書。

2.仲裁委員會(huì)法律文書

在爭(zhēng)端解決機(jī)制中，當(dāng)事人以合意方式選擇仲裁機(jī)構(gòu)居中裁決，仲裁裁決書或可變動(dòng)當(dāng)事人之間的某種物權(quán)。仲裁裁決書能否變動(dòng)當(dāng)事人之間既存的法律關(guān)系，關(guān)鍵看仲裁裁決是否具有形成力。考慮到仲裁的受理范圍，能在當(dāng)事人間形成或創(chuàng)設(shè)某種物權(quán)變動(dòng)效果的仲裁裁決書限于分割共有物之訴、宣告合同無效或撤銷之訴、合同解除之訴中支持原告訴求的裁決書。

二、對(duì)法律文書引致變動(dòng)物權(quán)的分析

（一）對(duì)物權(quán)取得的分析

理論界通常根據(jù)權(quán)利的取得是否以原權(quán)利人的權(quán)利與意志為據(jù)，把權(quán)利的取得分為原始取得與繼受取得。所謂物權(quán)原始取得，是指非依據(jù)他人既存物權(quán)獨(dú)立而為的取得。所謂物權(quán)繼受取得，是指基于他人既存物權(quán)而為的取得。它具體包括移轉(zhuǎn)繼受取得和創(chuàng)設(shè)繼受取得。以生效法律文書方式取得物權(quán)屬于物權(quán)的移轉(zhuǎn)繼受取得。它是就原物權(quán)人既有的權(quán)利不變更其性質(zhì)而予以取得的現(xiàn)象。區(qū)分原始取得與繼受取得的關(guān)鍵是有無權(quán)利主體的改變，原始取得權(quán)利人的物權(quán)是一項(xiàng)物權(quán)從無到有，繼受取得權(quán)利人的物權(quán)是受讓他人的物權(quán)，受讓方式如何暫且不問。這區(qū)別于政府的征收決定是原始取得。政府的征收決定是國家利用強(qiáng)制力消滅了原物權(quán)，緊隨之為新主體創(chuàng)設(shè)了新物權(quán)。

（二）對(duì)物權(quán)受限性分析

以法律文書方式引致變動(dòng)物權(quán)是受限物權(quán)。

1.對(duì)權(quán)利人物權(quán)對(duì)抗性的分析

正如物權(quán)法所述，法律文書生效后即發(fā)生湮沒原權(quán)利人物權(quán)的效力，新權(quán)利人即使在沒有辦理登記或者交付的情況下也享有物權(quán)，可以基于該物權(quán)對(duì)抗原權(quán)利人，也可以基于其享有的物權(quán)的事實(shí)要求登記機(jī)關(guān)變更登記或者要求原權(quán)利人交付該特定物。而原權(quán)利人盡管是登記記載的權(quán)利人，但實(shí)際不再享有任何權(quán)利[5]。

權(quán)利人的物權(quán)可以對(duì)抗原權(quán)利人已無疑議，但此種情況下，權(quán)利人是否可以對(duì)抗善意第三人，值得討論。筆者認(rèn)為，我國《物權(quán)法》雖然承認(rèn)以法律文書方式可以取得物權(quán)，但該種取得方式取得的物權(quán)缺乏對(duì)抗效力。在不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)中，權(quán)利人依生效法律文書獲得不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，但尚未辦理不動(dòng)產(chǎn)變更登記，在此期間，原權(quán)利人將不動(dòng)產(chǎn)出讓給第三人，該第三人已經(jīng)依善意取得規(guī)則取得物權(quán)，此時(shí)權(quán)利人的權(quán)利與善意第三人的權(quán)利孰更有優(yōu)先效力？要求第三人知悉法院裁判或仲裁委員會(huì)裁決對(duì)原權(quán)利人的不利結(jié)果，未免過于苛刻。在法院裁判或仲裁委員會(huì)裁決生效之時(shí)乃至其后一段時(shí)間內(nèi)，不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書登記的仍可能是原權(quán)利人，根據(jù)公示公信原則，第三人完全有理由相信原權(quán)利人為真正權(quán)利人。為維護(hù)交易秩序穩(wěn)定及對(duì)權(quán)利人無視權(quán)利存在的“消極懲罰”，權(quán)利人的權(quán)利不能對(duì)抗善意第三人的權(quán)利。

物權(quán)法第31條以不符合物權(quán)變動(dòng)“形式要件”不發(fā)生物權(quán)效力的規(guī)定，①這說明原權(quán)利人的處分行為仍可能產(chǎn)生物權(quán)效力，同時(shí)間接證明了權(quán)利人的權(quán)利不能對(duì)抗善意第三人的權(quán)利。由此可見，當(dāng)權(quán)利人的物權(quán)是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)時(shí)，權(quán)利人的物權(quán)在未履行物權(quán)變動(dòng)的形式要件前是受限物權(quán)。

相應(yīng)地，在法律文書指向的物為動(dòng)產(chǎn)時(shí)，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)利人的權(quán)利也不能對(duì)抗善意第三人的權(quán)利。

2.對(duì)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)人處分權(quán)能的分析

物權(quán)的本質(zhì)在于直接支配一定的物，并享受其利益的排他性權(quán)利[6]。所有權(quán)人可以收益、使用、處分客體。我國物權(quán)法規(guī)定的物權(quán)四項(xiàng)權(quán)能是確定的，物權(quán)人可以對(duì)其物行使占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

物權(quán)人行使權(quán)能如占有、使用、收益和處分時(shí)，實(shí)際上說明物權(quán)人在對(duì)物實(shí)施利用、保全和救濟(jì)等各種行為。筆者認(rèn)為，我國《物權(quán)法》雖然承認(rèn)以法律文書方式可以取得物權(quán)，但該種取得方式取得的物權(quán)欠缺特定處分效力。

權(quán)利人一旦對(duì)不動(dòng)產(chǎn)作出“處分”，則表明產(chǎn)生了一個(gè)具有法律意義上的事實(shí)。權(quán)利人的處分舉動(dòng)，實(shí)際上是其對(duì)不動(dòng)產(chǎn)做了一定表示。筆者認(rèn)為，該行為只能是法律行為，不能是事實(shí)行為。通說認(rèn)為，法律行為包含意思表示要素與效果要素。意思表示是法律行為核心構(gòu)成要素。法律行為與事實(shí)行為的根本區(qū)別即在于當(dāng)事人是否做出了意思表示且這種意思表示是否能夠產(chǎn)生效果即約束力。在某些事實(shí)行為中，當(dāng)事人也可能對(duì)其行為、后果有一定的意思，但由于不符合法律行為的“表示”要求而不能發(fā)生相應(yīng)的法律效力，只是產(chǎn)生了法律直接規(guī)定的法律后果，因此并不被認(rèn)為是意思表示，行為也不被認(rèn)為是法律行為。學(xué)界認(rèn)為法律行為又可以區(qū)分為處分行為和負(fù)擔(dān)行為。學(xué)者王澤鑒教授認(rèn)為，處分行為系指直接使某項(xiàng)權(quán)利發(fā)生、變更或消滅的法律行為。所謂負(fù)擔(dān)行為指以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的法律行為。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)人處分物權(quán)，理應(yīng)理解為或使物權(quán)轉(zhuǎn)讓，或使物權(quán)變更，抑或使物權(quán)消滅，只有這些行為才能直接使物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，也只有物權(quán)變動(dòng)才是權(quán)利人的意思所在。如果權(quán)利人所為為事實(shí)行為，該事實(shí)行為除權(quán)利人外不取決于任何人意志，權(quán)利人也不希望產(chǎn)生有涉他人的法律關(guān)系，則物權(quán)法規(guī)定權(quán)利人行使權(quán)利前履行形式上的程序毫無意義。因此，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)人的處分，應(yīng)當(dāng)理解為法律行為中的處分行為。

自羅馬法始，法律對(duì)當(dāng)事人設(shè)立物權(quán)的態(tài)度采納了物權(quán)法定主義。我國《物權(quán)法》第5條規(guī)定，物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定。物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定，其反面意思就是物權(quán)不得由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。近現(xiàn)代以來，多數(shù)國家民法對(duì)待物權(quán)變動(dòng)實(shí)行公示原則，或登記或交付。我國亦不例外，物權(quán)法第9條和第23條規(guī)定，基于法律行為引起的物權(quán)變動(dòng)，未經(jīng)登記或者交付，不發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。而依照物權(quán)法第28條至第30條的規(guī)定，法律行為之外的原因引起物權(quán)變動(dòng)，不需要登記或者交付即能生效。這構(gòu)成了我國物權(quán)法物權(quán)變動(dòng)公示原則的例外。物權(quán)法第31條又規(guī)定，因本法第二十八條至第三十條享有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的，處分該物權(quán)時(shí)，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力。若不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)人未辦理登記，當(dāng)其以法律行為中的處分行為對(duì)待該不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，受限于物權(quán)法定主義，該處分行為不能產(chǎn)生物權(quán)效力，不僅如此，還會(huì)使權(quán)利人與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系糾，更有甚者會(huì)導(dǎo)致善意第三人的大量出現(xiàn)。

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)人處分物權(quán)，必須滿足形式上的要求，可見，由法律文書引致變動(dòng)的物權(quán)的處分權(quán)能是不自由的。此時(shí)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)利人享有的是不完整的物權(quán)，可以對(duì)該物占有、使用、收益，但處分權(quán)受到登記的限制。

三、結(jié)語

特定法律文書是物權(quán)變動(dòng)的一個(gè)誘因。由法律文書引致變動(dòng)的物權(quán)其效力不完全等同于因一般規(guī)則導(dǎo)致變動(dòng)的物權(quán)的效力，其權(quán)能受到一定的限制。為此，在面對(duì)因法律文書導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)時(shí)，應(yīng)格外予以注意。

參考文獻(xiàn)：

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篇（7）

中圖分類號(hào)：H314.2 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1674-9324（2012）09-0212-02

法律文書（Legal Instruments），包括法令（Decree）、協(xié)議（Agreement）、合同（Contract）、契約（Treaty）、判決（Judgement）、裁定（Ruling）等，其首要特點(diǎn)是文體莊嚴(yán)、準(zhǔn)確嚴(yán)謹(jǐn)，在遣詞造句、行文格式等各個(gè)方面都有著嚴(yán)格的要求。英語的法律文書更是如此。本文主要通過理論和實(shí)例來闡述英語法律文書的三大詞匯特征。

1.法律文書的詞匯特征。法律文書用詞嚴(yán)謹(jǐn)準(zhǔn)確。在措辭上一般不帶感彩，以示正式莊重

1.1使用模糊用語。法律英語詞匯的一個(gè)顯著特點(diǎn)是準(zhǔn)確性和模糊性相結(jié)合。為了避免法律漏洞、增加法律的可預(yù)測(cè)性以及適用性，大多數(shù)情況下，法律制定者只能用最準(zhǔn)確和最精煉的字詞向人們盡可能清楚地表達(dá)法律所傳遞的真實(shí)信息。當(dāng)然，考慮到復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)生活，也為了擴(kuò)大法律適用的范圍和提高法律的靈活性，法律制定者有時(shí)也會(huì)采用一些含糊不清的用詞，表示對(duì)有關(guān)法律事實(shí)的某種特性、范圍、程度或數(shù)量的不確定性，比如這些詞語：大約、充足、明顯、合適、過分、合理和嚴(yán)重，以下舉例說明：

Article 192 Whoever，for the purpose of illegal possession，unlawfully raises funds by means of fraud shall，if the amount involved is relatively large，be sentenced to fixed -term imprisonment of not more than five years or criminal detention and shall also be fined not less than 20，000 yuan but not more than 200，000 yuan；if the amount involved is huge，or if there are other serious circumstances，he shall be sentenced to fixed-term imprisonment of not less than five years but not more than 10 years and shall also be fined not less than 50，000 yuan but not more than 500，000 yuan；if the amount involved is especially huge，or if there are other especially serious circumstances，he shall be sentenced to fixed-term imprisonment of not less than 10 years or life imprisonment and shall also be fined not less than 50，000 yuan but not more than 500，000 yuan or be sentenced to confiscation of property.

以上的英語段落翻譯成漢語文本：第一百九十二條，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上、五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。在此條款中，“以非法占有為目的，使用詐騙非法集資”是處罰的前提條件，可以被認(rèn)為是“精準(zhǔn)”的意圖和目的，而“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”以及“情節(jié)嚴(yán)重”和“特別嚴(yán)重”的詞語就是模糊性的具體體現(xiàn)。雖然這些模糊語言能夠使法律具有更廣泛的適用性，但這種彈性顯然和法律的準(zhǔn)確性、嚴(yán)格性相違背。因此，法律文書的語言在表達(dá)上應(yīng)該趨于具體化，盡量減少使用模糊用語，以達(dá)到語言的精準(zhǔn)和嚴(yán)格。

1.2使用并列結(jié)構(gòu)。對(duì)那些喜歡看歐美電影，特別是欣賞外國律師在法庭辯論的片段的觀眾來說，這樣的體會(huì)更為深刻。法律英語的語言風(fēng)格是非常正式的，特別具有客觀性。在各種法律文本中，我們常常會(huì)看到一個(gè)有趣的現(xiàn)象就是，成對(duì)詞或近義詞經(jīng)常會(huì)疊加起來使用，以表達(dá)某個(gè)單一的法律概念，即用and或or把兩個(gè)或多個(gè)同意詞或近義詞并列起來，這樣做就既可以使法律概念論述得更準(zhǔn)確，同時(shí)也更容易讓讀者聽得明明白白。在有關(guān)的法律英語中，有很多的短語和習(xí)慣性用語都已經(jīng)成為固定的表達(dá)方式，比如：ordain and establish（規(guī)定，命令）、customs fees and duties（關(guān)稅）、any part or parts of it（任何部分）、rights and interests（權(quán)益）、terms and conditions（條款）、complete and final understanding（全部和最終解釋）、losses and damages（損壞）、null and void（無效）、sign and issue（簽發(fā)）、costs and expenses（費(fèi)用）等。這些詞語所表示的固定意義，是約定俗成的，在使用和翻譯時(shí)不能隨意拆分，例如這樣的句子：The contract was declared null and void. 就表示合同被宣告無效。如果拆分的話，不但翻譯出錯(cuò)，更重要的是影響法庭的判決結(jié)果。

1.3使用濃縮簡(jiǎn)潔的詞語。和漢語比起來，英語法律文書的用詞非常嚴(yán)肅、精確、正規(guī)、古樸、文雅，然而和使用生僻、難理解的中古英語和外來語不同的是，英語法律文書中也有各種各樣的縮寫詞，尤其是在合同、協(xié)議和外貿(mào)訂單中。對(duì)于常用的縮寫詞應(yīng)盡量多記，并要加以嚴(yán)格區(qū)分，比較它們的異同。對(duì)于不太常用的可先根據(jù)構(gòu)詞法猜測(cè)或在上下文中查找、推測(cè)其含義，但在編寫英語法律文書時(shí)應(yīng)盡量避免使用和慎用縮寫詞，以保證法律英語的嚴(yán)肅性和正式性。以下是法律英語中常用的三種縮略語：1）字母縮寫詞：RC （release clause） 豁免條款，PTC （Patent Cooperation Treaty） 專利合作條約；2）簡(jiǎn)寫詞：atty.（attorney） 律師，cont.（contract） 契約；3）復(fù)合縮寫詞：E/T （estate tax） 遺產(chǎn)稅，gen.mtge（general mortgage） 總體抵押。

2.結(jié)論

通過對(duì)以上英語法律文書的三大詞匯特征的分析，我們大體上可以看到英語法律文書的詞匯特點(diǎn)，尤其是它的特殊規(guī)律。掌握英語法律文書的詞匯特點(diǎn)，既能滿足不同學(xué)者對(duì)英語以及法律學(xué)習(xí)和應(yīng)用的需求，還能提高我國翻譯工作者的法律文書翻譯水平，更重要的是提高我們的法律知識(shí)并將此廣泛應(yīng)用到我國的涉外法律事務(wù)工作之中。

篇（8）

法律文書按制作主體的不同，主要可以分為：

公安機(jī)關(guān)（含國家安全機(jī)關(guān)）的法律文書一一偵查文書

檢察機(jī)關(guān)的法律文書一一檢察文書

人民法院的法律文書一一裁判文書

公證機(jī)關(guān)的公證文書

仲裁組織的仲裁文書

律師自用或代書的文書一一律師實(shí)務(wù)文書等

今天我們講的是幾種常見的律師實(shí)務(wù)文書。

一、律師實(shí)務(wù)文書寫作的基本要求

（一）基本原則

1、以事實(shí)為根據(jù)

書寫法律文書前，必須了解案情。律師可以通過當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。

在掌握了案情材料后，書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料，如實(shí)地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊。

“以事實(shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是：書寫的法律文書，應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明，即法律文書表達(dá)的是法律事實(shí)，而不是客觀事實(shí)。

2、以法律為準(zhǔn)繩

書寫法律文書時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件事實(shí)，分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應(yīng)予以拒絕。

在書寫法律文書的過程中，針對(duì)案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書的嚴(yán)肅性。

3、謹(jǐn)慎原則

法律文書是一種程式化的文書，莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范，解釋單一，言簡(jiǎn)意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。

另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄，也不要在法律文書中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。

如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在，應(yīng)當(dāng)立即糾正，盡快消除不利影響和后果。

（二）特別注意問題

1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的

領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。

【案例：當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】

我們?cè)邮芤患夜镜膩碓L。

來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲，故來訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們?cè)诓榭磥碓L公司提供的公證保全的證據(jù)后，初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大，支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的：準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認(rèn)為，如此高額的賠償數(shù)額沒有事實(shí)和法律依據(jù)，亦不合理，因此建議來訪公司對(duì)訴訟目的進(jìn)行調(diào)整，然后再商談委托事宜。

2、制作規(guī)范

如果是手寫的，應(yīng)當(dāng)工整，清潔，如果是打印的，應(yīng)當(dāng)清晰。

法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的，應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署，并向接受文書的一方做出說明。

3、主題突出

在文書的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達(dá)意圖；法律邏輯要清晰，有理有據(jù)；文字表達(dá)流暢，行文簡(jiǎn)練。

4、注意技術(shù)細(xì)節(jié)

很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機(jī)構(gòu)的，這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時(shí)，應(yīng)先了解特別要求，再制作。

比如，各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。

5、避免常見錯(cuò)誤

比如，起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確，造成無法送達(dá)訴訟文書，甚至被駁回起訴。很常見的有：在表述公司名稱時(shí)，漏掉“責(zé)任”二字；還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”，這些都是很小的問題，但卻很容易犯下錯(cuò)誤。

二、民事起訴狀的寫作技巧

民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書。《民事訴訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭(zhēng)議，內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成：一、首部，主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況，必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象；二、正文，包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源；三、尾部，主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，但是，要寫出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時(shí)必須注意以下幾個(gè)問題：

1.原告的資格

根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定人”的姓名及基本情況，正是基于此，在對(duì)原告身份情況的說明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個(gè)不可忽視的填寫項(xiàng)目，據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時(shí)，如果原告無訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定人的基本情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。

【案例：原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】

原告通過一個(gè)經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國某公司的測(cè)厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測(cè)厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù)，均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。

被告原是原告的一名技術(shù)骨干，2004年辭職后，自己出資組建了一個(gè)公司，利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù)，生產(chǎn)測(cè)厚儀產(chǎn)品，對(duì)原告的市場(chǎng)沖擊較大。

原告遂以兩個(gè)被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認(rèn)為：對(duì)于本案涉及的技術(shù)，美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人，原告雖然可以使用這些技術(shù)，但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且，原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán)，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。

2.被告的選擇

民事訴訟中的被告，是原告對(duì)立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。

以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例，專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，還可以將兩者均列為被告，但應(yīng)當(dāng)明確各個(gè)被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為。

【案例：譽(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】

這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。

篇（9）

民事訴訟法律文書寫作的中心，是民事訴訟各個(gè)程序的文書寫作的展開點(diǎn)，各個(gè)法律文書只有從這個(gè)中心展開相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定、法律的適用等的寫作，才可能實(shí)現(xiàn)民事訴訟法律文書的寫作目的，實(shí)現(xiàn)寫作法律文書的價(jià)值。反之，如果在寫作民事訴訟法律文書時(shí)沒有認(rèn)清或把握好這個(gè)中心，偏離寫作中心，對(duì)與寫作中心無關(guān)的法律事實(shí)或者法律規(guī)范著墨過多，那么法律文書可能成為無矢之的，無睛之龍了，胡子眉毛一把抓，使法官或者當(dāng)事人摸不著頭腦。所以，在掌握了法律文書寫作所需的基本事實(shí)和法律材料后，認(rèn)清法律文書的寫作中心并且圍繞它展開寫作具有重要意義。因?yàn)楦鶕?jù)1992年最高人民法院下發(fā)的《法院訴訟文書樣式》的民事訴訟法律文書數(shù)量較多，實(shí)難一一列舉，所以，本文以民事狀、答辯狀和一審判決書三種重要的、涉及民事主體實(shí)體權(quán)利義務(wù)的、寫作要求較高的民事法律文書為例，探討民事訴訟法律文書的寫作中心。

一、民事訴訟法律文書的寫作中心：兩個(gè)含義

如何理解民事訴訟法律文書的寫作中心？本文認(rèn)為這里的“寫作中心”有兩個(gè)含義，“民事訴訟法律文書的寫作中心”的一個(gè)含義是指在民事訴訟中同一案件中的各個(gè)主體制作的法律文書所應(yīng)共同圍繞的寫作中心。以民事訴訟中的民事狀、答辯狀和一審判決書這三種法律文書為例，民事訴訟法律文書的寫作中心是在民事一審中，原告及其人制作的民事狀及詞、被告及其人制作的答辯狀及詞、審判人員制作的一審判決書，這三種法律文書寫作應(yīng)共同指向和圍繞的中心;“民事訴訟法律文書寫作中心”的第二個(gè)含義是指每一份民事法律文書寫作應(yīng)圍繞的中心，比如民事狀寫作時(shí)應(yīng)圍繞的寫作重點(diǎn)和寫作中心。

二、民事訴訟法律文書寫作中心：訴訟請(qǐng)求

無論是第一個(gè)含義的“民事訴訟法律文書的寫作中心”還是第二個(gè)含義的“民事訴訟法律文書的寫作中心”，兩個(gè)“中心”并不矛盾，而是相一致的，那么是否存在這樣的一個(gè)中心？這個(gè)中心是什么？本文認(rèn)為民事法律文書寫作是為實(shí)現(xiàn)民事訴訟目的服務(wù)的，民事訴訟中當(dāng)事人的爭(zhēng)訟目的和審判人員的息訟目的都在圍繞著一個(gè)中心，因而民事訴訟法律文書的寫作也存在一個(gè)應(yīng)圍繞的中心，這個(gè)中心就是“訴訟請(qǐng)求”。

以民事狀、答辯狀、一審判決書為例，在這三種法律文書中，訴訟請(qǐng)求十分關(guān)鍵和重要，它被用來說明原告要保護(hù)的權(quán)利的范圍，是被告承認(rèn)或者反駁的對(duì)象，也是法院定紛止?fàn)幍姆秶侵谱鬟@三種法律文書時(shí)所應(yīng)圍繞的中心。以著作權(quán)侵權(quán)案件為例，原告的狀中的訴訟請(qǐng)求通常包括了：（1）確認(rèn)侵權(quán)的訴訟請(qǐng)求;（2）要求停止侵權(quán)的請(qǐng)求;（3）要求侵權(quán)賠償?shù)恼?qǐng)求;（4）要求承擔(dān)律師費(fèi)、公證費(fèi)的請(qǐng)求。寫作狀時(shí)，如果狀中只有上述1個(gè)請(qǐng)求，比如確認(rèn)侵權(quán)的請(qǐng)求，那么狀中的事實(shí)和理由就僅僅圍繞這一請(qǐng)求展開寫作，不必再寫原告遭受損失，損失數(shù)額、損失數(shù)額如何計(jì)算，律師費(fèi)、公證費(fèi)如何發(fā)生及數(shù)額等事實(shí)以及理由;相應(yīng)的，答辯狀只需要就是否侵權(quán)進(jìn)行回答和辯解即可;判決書中查明事實(shí)，闡述理由和判決結(jié)果只圍繞“被告是否侵犯原告著作權(quán)”這一訴訟請(qǐng)求制作即可。而如果狀中列了上述4項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，那么狀、答辯狀、判決書寫作時(shí)所應(yīng)圍繞的中心則應(yīng)是這4項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。總之，民事訴訟法律文書的寫作中心是訴訟請(qǐng)求，一旦脫離了訴訟請(qǐng)求這個(gè)中心，法律文書的寫作便沒有法律意義可言了。

需要注意的是，民事訴訟法律文書的寫作中心與刑事訴訟法律文書的寫作中心是不同的，刑事訴訟法律文書的寫作是圍繞“罪與罰”這個(gè)中心展開的。而民事訴訟法律文書的寫作中心則是“訴訟請(qǐng)求”。這種寫作中心的不同與兩種文書體現(xiàn)的法律價(jià)值與功能有關(guān)。

三、寫作民事訴訟法律文書中心的注意事項(xiàng)

那么，如何圍繞訴訟請(qǐng)求寫好狀、答辯狀和一審判決書？對(duì)于狀而言，應(yīng)結(jié)合原告的訴訟目的，寫好訴訟請(qǐng)求，這里的訴訟請(qǐng)求應(yīng)該注意：（1）列清請(qǐng)求事項(xiàng)。要清晰的列明有幾項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，哪些訴訟請(qǐng)求是單一請(qǐng)求，哪些是合并請(qǐng)求;（2）訴訟請(qǐng)求要依法有據(jù)。首先要依法明確是確認(rèn)之訴、給付之訴還是變更之訴;其次請(qǐng)求事項(xiàng)需要依法表述，比如侵權(quán)賠償請(qǐng)求中，有人寫的訴訟請(qǐng)求中會(huì)出現(xiàn)“車旅費(fèi)”、“奶粉費(fèi)”、“精神損失費(fèi)”。這樣寫其實(shí)是不規(guī)范的，《侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定：“承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：①停止侵害;②排除妨礙;③消除危險(xiǎn);④返還財(cái)產(chǎn);⑤恢復(fù)原狀;⑥賠償損失;⑦賠禮道歉;⑧消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。”《侵權(quán)責(zé)任法》第十六條之規(guī)定：“侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。”根據(jù)以上規(guī)定，請(qǐng)求事項(xiàng)應(yīng)該是符合法律規(guī)定的，因此，結(jié)合相關(guān)司法解釋，人身損害賠償?shù)恼?qǐng)求費(fèi)用可表述為：“醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)”等，請(qǐng)求精神損害賠償應(yīng)表述為“精神損害撫慰金”。（3）請(qǐng)求承擔(dān)義務(wù)的對(duì)象要明確。被告是自然人的，要寫其身份證上的姓名，是法人的要寫明其登記注冊(cè)的名稱，以明確被告;有些案件中，被告不止一人，這時(shí)訴訟請(qǐng)求中，要寫清楚要求哪一個(gè)、哪幾個(gè)或者是全部被告承擔(dān)一個(gè)或幾個(gè)或全部責(zé)任或義務(wù)。（4）數(shù)額要明確。比如訴訟請(qǐng)求中只寫“請(qǐng)求法院判令被告賠償損失”是數(shù)額不明確的，這將導(dǎo)致被告無法就數(shù)額多少進(jìn)行答辯，法院無法就判決數(shù)額問題判決，所以應(yīng)寫成比如“請(qǐng)求法院判令被告張某賠償精神損害撫慰金10000元”。根據(jù)以上4點(diǎn)，將訴訟請(qǐng)求寫的明確、具體、清晰后，應(yīng)在接下來的事實(shí)敘寫與理由論證中僅僅圍繞訴訟請(qǐng)求展開寫作。比如訴訟請(qǐng)求中“請(qǐng)求被告賠償醫(yī)療費(fèi)5000元”，那么就要在事實(shí)中寫清侵權(quán)事實(shí)各要素以及就醫(yī)情況，在理由闡述中寫明要求賠償醫(yī)療費(fèi)及醫(yī)療費(fèi)數(shù)額的法律依據(jù)。

對(duì)于答辯狀而言，圍繞訴訟請(qǐng)求這個(gè)中心寫好法律文書，要有針對(duì)性的就訴訟請(qǐng)求進(jìn)行承認(rèn)或反駁，其事實(shí)和理由的表述也要相應(yīng)的圍繞訴訟請(qǐng)求展開。對(duì)于一審判決書而言，也是要以訴訟請(qǐng)求為中心清晰雙方當(dāng)事人的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，查明案件事實(shí)，闡明裁判理由，給出判決結(jié)果。

四、討論：一審、二審和審判監(jiān)督程序中主要民事法律文書的寫作中心是否一致

以上，本文主要提及了一審民事訴訟法律文書中的民事狀、答辯狀、一審判決書圍繞的寫作中心應(yīng)是訴訟請(qǐng)求。那么，二審與再審民事訴訟主要法律文書寫作中心是否與一審一樣呢？有人可能說，不一樣，二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心應(yīng)是“評(píng)價(jià)原裁判”，這是第一種觀點(diǎn)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心應(yīng)是“評(píng)價(jià)原裁判”和“訴訟請(qǐng)求”（一審中表述為“訴訟請(qǐng)求”、二審中表述為“上訴請(qǐng)求”、再審中表述為“請(qǐng)求事項(xiàng)”，盡管表述不同，但是在法律文書中的功能和作用是相同的，所以本文為方便論述統(tǒng)一表述為“訴訟請(qǐng)求”）兩個(gè)中心。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心仍應(yīng)是“訴訟請(qǐng)求”這一個(gè)中心。對(duì)于以上三種觀點(diǎn)，本文認(rèn)為第一種觀點(diǎn)以“評(píng)價(jià)原裁判”指出了二審裁判對(duì)一審裁判的法律監(jiān)督作用，但是忽視了二審、再審中當(dāng)事人當(dāng)事人期望解決的根本問題“訴訟請(qǐng)求”。第二種觀點(diǎn)看到了二審、再審裁判要解決的兩個(gè)問題，即“評(píng)價(jià)原裁判”和“訴訟請(qǐng)求”的問題，但是“評(píng)價(jià)原裁判”已經(jīng)包含在“訴訟請(qǐng)求”中，如果將這兩點(diǎn)都認(rèn)定為寫作中心，則有“中心”重復(fù)之嫌。所以，本文比較贊同第三種觀點(diǎn)，即二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心仍應(yīng)是“訴訟請(qǐng)求”。不過在寫作這一中心時(shí)，除了注意當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求問題，還要注意發(fā)揮二審、再審的法律監(jiān)督作用“評(píng)價(jià)原裁判”。

綜上，本文認(rèn)為民事訴訟主要法律文書的寫作中心是“訴訟請(qǐng)求”，只有圍繞“訴訟請(qǐng)求”對(duì)事實(shí)和法律進(jìn)行推敲，展開法律文書的寫作，才可能體現(xiàn)好各個(gè)法律文書的功能和作用，實(shí)現(xiàn)訴訟目的。

參考文獻(xiàn)

篇（10）

作為承擔(dān)法律職業(yè)人才培養(yǎng)任務(wù)的院校，在法律文書寫作課教學(xué)改革中進(jìn)行過有益的探索，如庭審進(jìn)校園、師生進(jìn)法院、庭審技能大賽、法律診所實(shí)訓(xùn)、法援案件一站式服務(wù)、等。但由于教學(xué)理念、視野、慣性思維的束縛，教學(xué)改革參與的面不寬，改革的力度不大，在培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)模式、課堂設(shè)計(jì)上存在不足。筆者對(duì)如何優(yōu)化文書寫作課堂教學(xué)，做到教與學(xué)，寫與練、審訓(xùn)融合發(fā)展提出如下幾點(diǎn)看法。

一、法律文書寫作與教學(xué)法庭實(shí)訓(xùn)模式融合的必要性

（一）法律文書寫作與庭審實(shí)訓(xùn)融合是培養(yǎng)應(yīng)用型法律職業(yè)人才的需要。

第一、克服傳統(tǒng)課堂教學(xué)弊端，推進(jìn)動(dòng)手能力的提升。傳統(tǒng)文書寫作拘泥于知識(shí)傳授和文書格式的復(fù)制，教學(xué)過程、教學(xué)方法相對(duì)封閉和簡(jiǎn)單，造成教學(xué)效果與崗位需求存在脫節(jié)。改革后文書寫作課程要搬到教學(xué)法庭來上，將文書課程與教學(xué)法庭、刑偵實(shí)驗(yàn)、交管實(shí)訓(xùn)教學(xué)融合在一起，相互滲透，有利于理論與實(shí)踐結(jié)合，促進(jìn)理論知識(shí)向?qū)嵺`技能轉(zhuǎn)化，有助于克服傳統(tǒng)法律職業(yè)教育的弊端，推進(jìn)職業(yè)素質(zhì)教育。通過真實(shí)法庭的審判環(huán)境，幫助學(xué)生增強(qiáng)理實(shí)結(jié)合的能力。有助于教師運(yùn)用多種教學(xué)模式，開發(fā)文書寫作與庭審融合的課程模塊。集培養(yǎng)學(xué)生法律實(shí)務(wù)操作技能、創(chuàng)新思維等能力于一體的綜合性實(shí)踐課程。通過分階段加強(qiáng)案例分析能力、證據(jù)運(yùn)用能力、法律解釋能力、對(duì)抗辯論能力以及語言表達(dá)技巧等法律實(shí)務(wù)知識(shí)，增強(qiáng)學(xué)生的實(shí)戰(zhàn)能力，最終實(shí)現(xiàn)學(xué)生整體素質(zhì)的提高。

第二、轉(zhuǎn)變教師觀念，注重實(shí)踐教學(xué)。庭審實(shí)訓(xùn)的效果可以給師生留深刻的印象，對(duì)于師生來說，只有親身經(jīng)歷了庭審實(shí)踐、偵查仿真實(shí)訓(xùn)、交通管理實(shí)訓(xùn)，才能真正了解理論與實(shí)踐的差距，才能做到教學(xué)練戰(zhàn)、知行合一。才能準(zhǔn)確把握培養(yǎng)目標(biāo)，逐漸擺脫陳舊滯后教材和單純理論的桎梏。法律文書的制作能力絕對(duì)不是講課講出來的，而是培養(yǎng)、訓(xùn)練和寫出來的，教師的職責(zé)是對(duì)學(xué)生進(jìn)行培養(yǎng)和訓(xùn)練。作為實(shí)訓(xùn)技能綜合課程進(jìn)行開發(fā)，制定科學(xué)的實(shí)訓(xùn)大綱，采取集體備課集中智慧，由承擔(dān)訴訟、口才、文書的教師和實(shí)務(wù)界組成教學(xué)團(tuán)隊(duì)在實(shí)踐中探求，攜手去解決存在的問題，才能全面提升教學(xué)質(zhì)量。

（二）法律文書寫作課程教學(xué)模式創(chuàng)新是順應(yīng)司法改革的需要。

司法公開的核心價(jià)值在于維護(hù)和促進(jìn)社會(huì)公平和正義，努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都感受到公平正義。法律文書公開是司法公開的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，也是陽光司法、健全司法權(quán)力運(yùn)行機(jī)制的內(nèi)在要求。法律文書公開的關(guān)鍵，在于提高文書寫作質(zhì)量，增強(qiáng)法律文書的說理性，因?yàn)榉晌臅苯映休d司法活動(dòng)，展示司法過程，體現(xiàn)司法結(jié)果，只有讓公眾知曉并明了法律事實(shí)的認(rèn)定和法律適用之間的邏輯關(guān)系，才能從根本上化解矛盾。隨著司法改革的不斷深化，對(duì)法律文書寫作的要求越來越高。法律文書寫作既是司法工作人員的一項(xiàng)基本技能，又是實(shí)踐智慧的體現(xiàn)，這就要求教師能順應(yīng)司法改革的潮流，運(yùn)用靈活的教學(xué)方式，建立起開放式的教學(xué)模式，使教師和學(xué)生轉(zhuǎn)換角度進(jìn)行研究和學(xué)習(xí)，引導(dǎo)學(xué)生在庭審教學(xué)實(shí)踐和模擬訓(xùn)練中自覺地從事寫作實(shí)踐訓(xùn)練活動(dòng)。

二、打破傳統(tǒng)，更新理念，拓寬視野，重新定位課堂主體

（一）更新課堂教學(xué)觀念，讓教師與學(xué)生"動(dòng)"起來

第一，從以教師為中心走向以學(xué)生為主體。傳統(tǒng)的教學(xué)活動(dòng)的弊端是教師是課堂主角，束縛了學(xué)生的思維。只有最大限度地讓讓學(xué)生"寫"起來，激發(fā)學(xué)生的主觀能動(dòng)性。我曾在課堂教學(xué)中，用身邊發(fā)生的典型案例讓學(xué)生扮演不同角色，站在不同角度，代表不同群體，思考、分析、寫起來，不管對(duì)與錯(cuò)，寫得好與壞，先讓學(xué)生動(dòng)手，只要學(xué)生動(dòng)起來，一切都好辦，這個(gè)辦法得到學(xué)生的普遍認(rèn)可。學(xué)生的主動(dòng)性大大激發(fā)了教師教的積極性，課堂教學(xué)也更加有活力、有生機(jī)。

篇（11）

一、人民法院判決房屋轉(zhuǎn)讓合同無效，無效的合同自始無效。這一轉(zhuǎn)讓行為相當(dāng)于沒有發(fā)生過一樣。雖然這也屬于“經(jīng)登記的房屋所有權(quán)消滅”，但不能由房屋受讓人持房屋所有權(quán)證前來申請(qǐng)注銷登記。因?yàn)椤斗课莸怯涋k法》所說的注銷登記是指依法登記的權(quán)利因法定原因消滅（如房屋滅失、抵押權(quán)消滅等）時(shí)應(yīng)辦理的登記。而在本例中，是由于登記行為無效原因而導(dǎo)致登記錯(cuò)誤，“即便完成登記，物權(quán)變動(dòng)也溯及到法律行為成立時(shí)而自始不生效”（《房屋登記辦法釋義》第379頁）。所以本例應(yīng)當(dāng)辦理更正登記而非注銷登記，將房屋所有權(quán)更正為原產(chǎn)權(quán)人所有。

本例中除了房屋受讓人可以申請(qǐng)更正登記外，出讓方也可以持生效的法律文書申請(qǐng)更正登記。